申請人：毛某

　　被申請人：廣州市花都區(qū)市場監(jiān)督管理局

　　申請人不服被申請人于2022年2月24日在全國12315平臺作出的投訴舉報(bào)答復(fù)，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人于2022年2月24日在全國12315平臺的答復(fù)，責(zé)令其限期重新處理，并書面函告本人處理結(jié)果。 

　　申請人稱：

　　申請人于2022年1月19日為維護(hù)自己的合法權(quán)益，向被申請人投訴舉報(bào)廣州某某醫(yī)藥科技有限公司銷售的醫(yī)用冷敷貼實(shí)際功能與宣傳功能不符合，涉嫌虛假宣傳，請求其依法查處，被申請人未依法履職，致使本人合法權(quán)益受到侵害，申請人作為第三人所售商品的商品的購買者，與被申請人做出的針對第三人的具體行政行為存在法律上的利害關(guān)系，鑒于此提起行政復(fù)議申請。

　　1.被申請人違反處罰法定原則，適用依據(jù)錯(cuò)誤。

　　被申請人適用行政處罰法違法情節(jié)輕微條款應(yīng)屬不妥，違法行為顯著輕微，應(yīng)綜合考量，被舉報(bào)公司是否有違法故意，是否造成嚴(yán)重后果，是否及時(shí)糾正，是否賠償消費(fèi)者，以及該商品是否為特殊商品（食品，藥品，醫(yī)療器械），被舉報(bào)方公司發(fā)布的虛假廣告屬于醫(yī)療器械類別，醫(yī)療器械常被用來輔助治療疾病，其虛假廣告相對于普通商品應(yīng)危害更大， 同時(shí)被舉報(bào)方公司沒有及時(shí)賠償消費(fèi)者，綜上，被舉報(bào)方應(yīng)不屬于行政處罰法第三十三條第一款之規(guī)定，被申請人適用依據(jù)錯(cuò)誤。同時(shí)針對類似行為，多個(gè)地方市場監(jiān)督管理局均予以處罰，處罰是法定的，被申請人沒有依法查處，有違合法，合理行政原則，有徇私舞弊，濫用職權(quán)之嫌。

　　2.被申請人未告知申請人救濟(jì)途徑，程序違法。

　　被申請人做出行政行為，應(yīng)告知行政行為相對人以及相關(guān)人具有陳述申辯的權(quán)力同時(shí)告知救濟(jì)途徑，申請人作為行政行為相關(guān)人，被申請人沒有告知本人救濟(jì)途徑，程序違法。

　　綜上，請行政復(fù)議機(jī)關(guān)支持本人全部復(fù)議請求。

　　被申請人答復(fù)稱：

　　一、被申請人對申請人投訴事項(xiàng)的處理符合法律的規(guī)定。

　　被申請人于2022年1月19日通過全國12315投訴舉報(bào)平臺收到申請人毛某舉報(bào)廣州某某醫(yī)藥科技有限公司使用與產(chǎn)品功效不符合的宣傳用語的事項(xiàng)。

　　被申請人執(zhí)法人員于2022年2月22日對廣州某某醫(yī)藥科技有限公司登記住所廣州市花都區(qū)新華街云山大道XX號XXX房進(jìn)行現(xiàn)場檢查。

　　1.該公司持有效營業(yè)執(zhí)照合法經(jīng)營，能提供第二類醫(yī)療器械經(jīng)營備案憑證、廣州某某醫(yī)療科技有限公司送貨單、廣州某某醫(yī)療科技有限公司第一類醫(yī)療器械備案憑證、廣州某某醫(yī)療科技有限公司關(guān)于武夫人醫(yī)用冷敷貼的產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告、廣東某某生物科技有限公司獲取的廣東省藥品監(jiān)督管理局作出的《廣告審查準(zhǔn)予許可決定書》（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016825號）、《廣告審查準(zhǔn)予許可決定書》（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016826號）、廣東某某生物科技有限公司持有效營業(yè)執(zhí)照合法經(jīng)營。

　　2.被申請人執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查廣州某某醫(yī)藥科技有限公司在淘寶平臺上的武夫人官方旗艦店上該產(chǎn)品的展示頁面，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品宣傳語“武夫人醫(yī)用冷敷貼醫(yī)美敷料淡化痘印敏感肌曬后護(hù)理受損肌膚非面膜”中使用“淡化痘印”用語。并檢查該產(chǎn)品套裝包裝上未發(fā)現(xiàn)有“淡化痘印”等功效，于2022年2月22日作出《責(zé)令改正通知書》（穗花市監(jiān)豐責(zé)字[2022]022202號）要求廣州某某醫(yī)藥科技有限公司對發(fā)布與產(chǎn)品的實(shí)際性能、功效不符合的宣傳用語、圖片等違法行為立即整改。廣州某某醫(yī)藥科技有限公司當(dāng)即進(jìn)行整改，整改后該產(chǎn)品的展示頁面宣傳用語修改為“武夫人醫(yī)用冷敷貼物理退熱日常肌膚護(hù)理敷料非面膜”。

　　3.2022年2月23日被申請人執(zhí)法人員對廣州某某醫(yī)藥科技有限公司法定代表人做詢問筆錄，該公司稱“淡化痘印”宣傳用語于2022年1月1日設(shè)計(jì)好后上架使用，截至2月22日共完成35單銷售記錄。商品標(biāo)價(jià)128至178元之間，但是該公司稱過年期間打折促銷，銷售量小，價(jià)格比較低，且根據(jù)銷售記錄顯示，銷售額多為15.47元、38元、24元等較小數(shù)額。只有銷售記錄顯示有一單是558元訂單，1月3日收到產(chǎn)品后于1月7日申請退款，1月13日退款成功。其余均是50元以內(nèi)的數(shù)額。

　　經(jīng)查明，該公司確實(shí)曾經(jīng)在淘寶平臺武夫人官方旗艦店銷售武夫人醫(yī)用冷敷貼時(shí)，宣稱功效：淡化痘印，使用時(shí)間不長，使用該宣傳用語期間銷售量較小，且其已立即整改。該公司雖然曾在淘寶平臺上的武夫人官方旗艦店上宣傳該產(chǎn)品中使用了“淡化痘印”等用語，違反了《中華人民共和國廣告法》第二十八條的規(guī)定，被申請人檢查后該公司當(dāng)即整改完畢，且該宣傳用語使用時(shí)間較短，期間銷售量較小，鑒于該公司違法行為輕微能及時(shí)糾正，依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第二款的規(guī)定，被申請人決定對該公司不予立案處罰。

　　被申請人于2022年1月25日通過全國12315平臺告知申請人被申請人決定受理該投訴工單。2022年2月24日通過電話回復(fù)申請人，被投訴人在電商平臺經(jīng)營涉投訴產(chǎn)品時(shí)，確有發(fā)布與涉訴產(chǎn)品的功能性能不符合的宣傳用語，違反了《廣告法》第二十八條第一款、第二款第二項(xiàng)的規(guī)定，執(zhí)法人員依據(jù)《行政處罰法》第二十八條第一款的規(guī)定，要求被投訴人立即整改。被投訴人隨即對以上內(nèi)容進(jìn)行了糾正處理。被投訴人現(xiàn)場提供了涉訴產(chǎn)品的供貨商資質(zhì)，供貨單據(jù)及檢驗(yàn)報(bào)告等材料。鑒于被投訴人初次違法，且違法行為輕微，社會危害不大，且及時(shí)糾正，被申請人決定依據(jù)《行政處罰法》第三十三條第一款的規(guī)定，對被投訴人不予行政處罰。

　　根據(jù)銷售記錄顯示，申請人購買武夫人醫(yī)用冷敷貼是558元的訂單，于1月3日收到產(chǎn)品后于1月7日申請退款，被投訴人已于1月13日退款成功。對投訴所涉消費(fèi)糾紛，被申請人已進(jìn)行調(diào)解，但被投訴人表示不接受被申請人的調(diào)解，故被申請人依法終止調(diào)解。至于被投訴人是否應(yīng)該賠償申請人屬于平等主體之間的民事法律關(guān)系，可以通過訴訟途徑解決。

　　二、被申請人已將上述處理結(jié)果答復(fù)給申請人并告知了救濟(jì)途徑

　　被申請人于2022年2月24日通過電話回復(fù)以及全國12315平臺將處理情況答復(fù)給申請人，并在電話中告知申請人可以選擇的救濟(jì)途徑：“如果對處理結(jié)果不滿意或者有疑問，可以到花都區(qū)政府天貴路94號申請行政復(fù)議，或者去廣州市鐵路法院申請?jiān)V訟”，申請人電話中答復(fù)“這個(gè)前幾次我已經(jīng)申請過了，這個(gè)我知道”，證明被申請人也已履行了告知救濟(jì)途徑的義務(wù)。

　　三、申請人沒有復(fù)議資格

　　對于申請人認(rèn)為被申請人應(yīng)當(dāng)對被投訴舉報(bào)人進(jìn)行處罰的問題。關(guān)于舉報(bào)，《中華人民共和國廣告法》第五十三條明確規(guī)定了任何單位和個(gè)人對廣告違法行為均有權(quán)舉報(bào)，但并無規(guī)定任何單位和個(gè)人對被舉報(bào)人有施加行政處罰負(fù)擔(dān)的權(quán)利。舉報(bào)的作用并非直接保障消費(fèi)者自身的合法權(quán)益，主要是為行政機(jī)關(guān)查處違反相關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章的行為提供線索，因此其規(guī)范目的在于維護(hù)公共利益，而非保障舉報(bào)人自身合法權(quán)益。申請人不服被申請人沒有對被投訴舉報(bào)人實(shí)施罰款等行政處罰，則應(yīng)依賴于法律、法規(guī)或者規(guī)章是否規(guī)定了舉報(bào)人有要求為被投訴舉報(bào)人施加負(fù)擔(dān)的請求權(quán)，就《廣告法》而言，僅規(guī)定了舉報(bào)人享有舉報(bào)權(quán)，并無規(guī)定舉報(bào)人享有要求為被投訴舉報(bào)人施加負(fù)擔(dān)的請求權(quán)，而舉報(bào)請求權(quán)并不必然包括向被投訴舉報(bào)人施加行政負(fù)擔(dān)的請求權(quán)。

　　《行政復(fù)議法》第六條規(guī)定了申請人可以提出行政復(fù)議的情形，其中（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。該條規(guī)定了只有行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯了申請人合法權(quán)益時(shí)，申請人才享有行政復(fù)議權(quán)，本案中就舉報(bào)而言，因舉報(bào)的立法目的在于維護(hù)社會公共利益，而非保障舉報(bào)人自身的合法權(quán)益，故被申請人對被投訴舉報(bào)人的處理決定與申請人無關(guān)，被申請人告知申請人投訴處理情況僅是依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》所作出的一個(gè)程序性告知。據(jù)此，被申請人認(rèn)為申請人沒有復(fù)議資格。

　　綜上所述，被申請人是嚴(yán)格按照《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》、《中華人民共和國廣告法》、《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》等的規(guī)定對申請人的舉報(bào)事項(xiàng)進(jìn)行處理，并依法對申請人進(jìn)行答復(fù)。該具體行政行為事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，處理恰當(dāng)，同時(shí)，被申請人依法履行職責(zé)，不存在違反法律、法規(guī)和行政紀(jì)律的行為。因此，申請人的復(fù)議請求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，要求不合理。請復(fù)議機(jī)關(guān)查明事實(shí)，駁回申請人的復(fù)議請求。

　　本府查明：

　　2022年1月19日，被申請人在全國12315投訴舉報(bào)平臺收到申請人投訴，反映廣州某某醫(yī)藥科技有限公司（以下稱“某某堂公司”）使用與產(chǎn)品功效不符合的宣傳用語的事項(xiàng)。2022年1月25日，被申請人受理了該投訴。2022年2月22日，被申請人到某某堂公司登記住所廣州市花都區(qū)新華街云山大道XX號XXX房進(jìn)行現(xiàn)場檢查。

　　經(jīng)查，某某堂公司持有效營業(yè)執(zhí)照、第二類醫(yī)療器械經(jīng)營備案憑證、廣州某某醫(yī)療科技有限公司送貨單、廣州某某醫(yī)療科技有限公司第一類醫(yī)療器械備案憑證、廣州某某醫(yī)療科技有限公司關(guān)于武夫人醫(yī)用冷敷貼（以下稱“涉案產(chǎn)品”）的產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告、廣東某某生物科技有限公司獲取的廣東省藥品監(jiān)督管理局作出的《廣告審查準(zhǔn)予許可決定書》（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016825號）及《廣告審查準(zhǔn)予許可決定書》（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016826號）、廣東某某生物科技有限公司持有效營業(yè)執(zhí)照。被申請人在某某堂公司的淘寶平臺武夫人官方旗艦店上查詢到涉案產(chǎn)品的展示頁面，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品宣傳語“武夫人醫(yī)用冷敷貼醫(yī)美敷料淡化痘印敏感肌曬后護(hù)理受損肌膚非面膜”中使用了“淡化痘印”等用語，而從該產(chǎn)品套裝包裝上未發(fā)現(xiàn)有“淡化痘印”等功效。2022年2月22日，被申請人作出穗花市監(jiān)豐責(zé)字[2022]022202號《責(zé)令改正通知書》，要求某某堂公司對發(fā)布與產(chǎn)品的實(shí)際性能、功效不符合的宣傳用語、圖片等違法行為立即整改。某某堂公司當(dāng)即整改，涉案產(chǎn)品的展示頁面宣傳用語修改為“武夫人醫(yī)用冷敷貼物理退熱日常肌膚護(hù)理敷料非面膜”。2022年2月23日，被申請人對某某堂公司法定代表人吳永森做詢問筆錄，該公司稱“淡化痘印”等宣傳用語于2022年1月1日設(shè)計(jì)好上架使用，截至2月22日共完成35單銷售記錄。涉案產(chǎn)品標(biāo)價(jià)在128至178元之間，但該公司稱過年期間打折促銷、銷售量小、價(jià)格比較低，且根據(jù)銷售記錄顯示，銷售額多為15.47元、38元、24.77元等金額。只有一單是558元的訂單，申請人于1月3日收到產(chǎn)品后于1月7日申請退款，又在1月13日退款成功，其余均是50元以內(nèi)的數(shù)額。

　　2022年2月23日，被申請人作出不予立案決定。2022年2月24日，被申請人在全國12315平臺作出投訴舉報(bào)答復(fù)。申請人對該答復(fù)不服，向本府申請行政復(fù)議。

　　以上事實(shí)有廣東市場監(jiān)督投訴舉報(bào)平臺投訴單、投訴書、投訴詳情、現(xiàn)場照片、涉舉報(bào)商品網(wǎng)頁涉及溝通廣告設(shè)計(jì)截圖、涉舉報(bào)產(chǎn)品使用含功效用語期間的銷售記錄、申請人訂單及退貨記錄、責(zé)令改正通知書、整改后商品網(wǎng)頁截圖、被投訴公司營業(yè)執(zhí)照、涉投訴商品送貨單、被投訴商品成品廠方檢驗(yàn)報(bào)告、被投訴商品第一類醫(yī)療器械備案憑證、被投訴商品第一類醫(yī)療器械生產(chǎn)備案憑證、被投訴商品第二類醫(yī)療器械經(jīng)營備案憑證、被投訴公司法定代表人身份證復(fù)印件、被投訴公司法定代表人另一公司營業(yè)執(zhí)照、涉投訴商品廣告審查準(zhǔn)予許可決定書（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016825號）、涉投訴商品廣告審查準(zhǔn)予許可決定書（粵廣審準(zhǔn)許字[2021]第016826號）、現(xiàn)場筆錄、被投訴公司不接受調(diào)解聲明、詢問筆錄、電話答復(fù)錄音證據(jù)復(fù)制（提?。﹩蔚认嚓P(guān)證據(jù)為證。

　　本府認(rèn)為：

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第二十五條“舉報(bào)由被舉報(bào)行為發(fā)生地的縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”和第二十七條：“對平臺內(nèi)經(jīng)營者的舉報(bào)，由其實(shí)際經(jīng)營地縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者住所地縣級以上市場監(jiān)督管理部門先行收到舉報(bào)的，也可以予以處理?！敝?guī)定，被申請人具有處理涉案舉報(bào)的職權(quán)。

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款：“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”和《國家市場監(jiān)督管理總局關(guān)于印發(fā)食品藥品投訴舉報(bào)管理辦法（試行）的通知》第二十二條：“投訴舉報(bào)的受理、辦理、協(xié)調(diào)、審查、反饋等環(huán)節(jié)，一般應(yīng)當(dāng)自受理之日起60日內(nèi)全部辦結(jié)；情況復(fù)雜的，經(jīng)投訴舉報(bào)承辦單位負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可適當(dāng)延長辦理期限，但延長期限不得超過30日，并告知投訴舉報(bào)人和有關(guān)投訴舉報(bào)機(jī)構(gòu)延期理由。法律、行政法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ”之規(guī)定，被申請人于2022年1月19日在全國12315投訴舉報(bào)平臺收到申請人投訴，并于2022年2月23日作出不予立案決定后于2022年2月24日在全國12315平臺將處理結(jié)果答復(fù)申請人，程序合法。

　　根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第二十八條第一款：“廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告。”、《中華人民共和國廣告法》第二十八條第二款第（二）項(xiàng)：“廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：……（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價(jià)格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對購買行為有實(shí)質(zhì)性影響的；”、《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條第一款：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為?！奔暗谌龡l第一款：“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰?！敝?guī)定，本案中，被申請人到某某堂公司登記住所現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)，該公司在淘寶平臺武夫人官方旗艦店上對涉案產(chǎn)品使用“武夫人醫(yī)用冷敷貼醫(yī)美敷料淡化痘印敏感肌曬后護(hù)理受損肌膚非面膜”的宣傳語，而該產(chǎn)品未發(fā)現(xiàn)有“淡化痘印”等功效，涉嫌使用與產(chǎn)品功效不符合的宣傳用語，被申請人作出穗花市監(jiān)豐責(zé)字[2022]022202號《責(zé)令改正通知書》，要求某某堂公司對發(fā)布與涉案產(chǎn)品的實(shí)際性能、功效不符合的宣傳用語、圖片等違法行為進(jìn)行立即整改，該公司當(dāng)即整改。結(jié)合某某堂公司于2022年1月1日至2月22日經(jīng)營涉案產(chǎn)品共完成35單銷售記錄，只有一單是558元的訂單且已成功退款，其余均是50元以內(nèi)的數(shù)額，被申請人認(rèn)為某某堂公司屬初次違法，且違法行為輕微，社會危害不大，能及時(shí)糾正，對其作出不予立案的決定，合法有據(jù)。

　　綜上，申請人的復(fù)議請求理據(jù)不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，維持被申請人于2022年2月24日在全國12315平臺作出的涉案投訴舉報(bào)答復(fù)。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異

　　二〇二二年五月三十日