被申請人：廣州市花都區(qū)市場監(jiān)督管理局。

　　申請人不服被申請人對申請人反映的舉報事項作出的處理結(jié)果，認(rèn)為存在程序違法，向本府申請行政復(fù)議，本府依法予以受理，適用普通程序，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請人請求：

　　依法確認(rèn)被申請人程序違法、行政行為違法，責(zé)令被申請人履行法定職責(zé)，依法撤銷被申請人作出《不予立案》的行政決定，并限期重新作出行政行為、書面形式回復(fù)申請人。

　　申請人稱：

　　申請人于2024年3月21日通過其他方式要求被申請人履行如下法定職責(zé)，事實(shí)和理由如下：

　　2023年12月29日因過年回家送禮需要，申請人在被投訴舉報人的經(jīng)營的京東店鋪（某某京東自營旗艦店）購買了20盒紅參（中藥飲片），單價：258元/盒，實(shí)付230.55元/盒，實(shí)付款：4611元，（店鋪已銷售5000+單，總銷售金額：100萬以上）。后發(fā)現(xiàn)案涉藥品不符合所標(biāo)注的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)：《中國藥典》2020年版一部中的炮制標(biāo)準(zhǔn)，案涉藥品不符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，依據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第九十八條規(guī)定屬于劣藥。

　　2024年3月4日，申請人投訴舉報到青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局，該局回復(fù)管轄地在被申請人轄區(qū)，并將相關(guān)情況于2024年3月19日移送到被申請人處，被申請人于2024年3月21日簽收，被申請人于2024年5月17日對申請人的舉報事宜作出回復(fù)，內(nèi)容如下：“經(jīng)查舉報事項不予立案，理由：我局已對該線索進(jìn)行核查，并發(fā)函至該紅參（中藥飲片）生產(chǎn)企業(yè)所在監(jiān)管部門進(jìn)行協(xié)助調(diào)查。經(jīng)當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)管部門向我局復(fù)函稱，未發(fā)現(xiàn)舉報人所述批次紅參（中藥飲片）過程中存在不符合炮制標(biāo)準(zhǔn)行為，故我局不予立案”。對于被申請人的回復(fù)申請人不服，理由：被申請人存在法定程序違法，實(shí)事認(rèn)定不清，適用法律錯誤。

　　1.依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條，第三十一條和《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條規(guī)定，被申請人超過法定期限回復(fù)申請人的舉報事宜，屬于程序違法。

　　2.依據(jù)《中國藥典》2020年版一部收載的紅參（中藥飲片）的炮制標(biāo)準(zhǔn)是：潤透，切薄片，干燥，用時粉碎或搗碎。而案涉藥品紅參（中藥飲片）不符合國家強(qiáng)制性藥品標(biāo)準(zhǔn)（未切薄片并有壓制炮制工藝），其會影響煎出藥效成分（浸出物），從而大大影響藥效。被舉報人的行為違反《中華人民共和國藥品管理法》第二十八條第一款，第四十四條第二款，第五十六條的，《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》第二條第三款，第二十一條，第二十五條的相關(guān)規(guī)定。

　　3.依據(jù)國家藥監(jiān)局關(guān)于實(shí)施2020年版《中華人民共和國藥典》有關(guān)事宜的公告（2020年第80號）第一、二條和關(guān)于加強(qiáng)中藥飲片監(jiān)督管理的通知（國食藥監(jiān)安[2011]25號）第二條第一款的規(guī)定，藥品應(yīng)當(dāng)符合國家藥品標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)單位均應(yīng)遵循的法定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家藥品標(biāo)準(zhǔn)和地方中藥飲片炮制規(guī)范。

　　4.依據(jù)《廣東省查處生產(chǎn)銷售假冒偽劣商品違法行為條例》第三條、第十條規(guī)定，案涉藥品紅參（中藥飲片）屬于假冒偽劣藥品，是被申請人重點(diǎn)查處的對象。

　　綜述，被申請人涉嫌行政不作為，程序違法，事實(shí)認(rèn)定不清，法律適用錯誤。遂申請人根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》的相關(guān)規(guī)定，向貴單位提起行政復(fù)議，望查明事實(shí)，支持申請人的行政復(fù)議請求。

　　被申請人答復(fù)稱：

　　一、申請人未向被申請人主動反映舉報事項，申請人的行政復(fù)議申請不符合受理條件

　　申請人提交的材料顯示，其反映舉報事項的部門是青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局。根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十九條：“收到舉報的市場監(jiān)督管理部門不具備處理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)告知舉報人直接向有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門提出。”的規(guī)定，青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)申請人的投訴事項其不具有處理權(quán)限的,應(yīng)當(dāng)告知申請人直接向有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門提出，其告知申請人移送舉報事項的做法違反了上述規(guī)定。

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十七條“縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門統(tǒng)一接收投訴舉報的工作機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)及時將投訴舉報分送有處理權(quán)限的下級市場監(jiān)督管理部門或者同級市場監(jiān)督管理部門相關(guān)機(jī)構(gòu)處理。同級市場監(jiān)督管理部門相關(guān)機(jī)構(gòu)收到分送的投訴舉報的,應(yīng)當(dāng)按照本辦法有關(guān)規(guī)定及時處理。不具備處理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)及時反饋統(tǒng)一接收投訴舉報的工作機(jī)構(gòu)，不得自行移送。”的規(guī)定，答復(fù)人與青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局既無隸屬關(guān)系,又不屬于同一市場監(jiān)督管理部門的同級機(jī)構(gòu)，其將申請人投訴舉報事項擅自移送給申請人，違反了該規(guī)定，其移送申請人投訴舉報的事項于法無據(jù)。

　　截至目前為止，被申請人未收到申請人反映的舉報事項，申請人反映被申請人逾期處理其舉報而提起行政復(fù)議并無依據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十一條第一款第（一）項規(guī)定“有下列情形之一的，申請人應(yīng)當(dāng)提供證明材料：認(rèn)為被申請人不履行法定職責(zé)的，提供曾經(jīng)要求被申請人履行法定職責(zé)而被申請人未履行的證明材料”，本案中，申請人未提供向被申請人提起相關(guān)投訴的證明材料。申請人的行政復(fù)議申請不符合上述規(guī)定的受理條件。

　　二、青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局移送給被申請人的屬于案件線索，被申請人已對該案件線索進(jìn)行調(diào)查處理

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十四條“市場監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)立案查處的案件不屬于本部門管轄的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的市場監(jiān)督管理部門。受移送的市場監(jiān)督管理部門對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)報請共同的上一級市場監(jiān)督管理部門指定管轄，不得再自行移送。”的規(guī)定，青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局移送給被申請人的應(yīng)屬于案件線索。

　　被申請人收到該案件線索后，于4月19日對涉案當(dāng)事人進(jìn)行詢問調(diào)查，發(fā)現(xiàn)其證照齊全，能提供進(jìn)貨單據(jù)及涉案產(chǎn)品檢驗(yàn)報告，已履行進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)。鑒于涉案產(chǎn)品為某某（吉林）藥業(yè)有限公司生產(chǎn)，為調(diào)查清楚案件事實(shí)，被申請人于2024年4月26日發(fā)函至吉林省通化市集安市場監(jiān)督管理局協(xié)助調(diào)查。被申請人于5月13日收到協(xié)查單位復(fù)函，經(jīng)該單位調(diào)查，未發(fā)現(xiàn)某某（吉林）藥業(yè)有限公司在生產(chǎn)涉案產(chǎn)品的過程中存在不符合炮制標(biāo)準(zhǔn)行為。根據(jù)上述調(diào)查情況，涉案當(dāng)事人未發(fā)現(xiàn)存在經(jīng)營不符合炮制標(biāo)準(zhǔn)的藥品的行為，被申請人于2024年5月13日作出不予立案決定。

　　被申請人于2024年3月21日收到該案件線索，于4月11日申請延期立案調(diào)查,因該案件需經(jīng)生產(chǎn)廠家所在地監(jiān)管部門協(xié)查確認(rèn)情況，被申請人于4月26日發(fā)出協(xié)查函，于5月13日收到協(xié)查函復(fù)函，收到復(fù)函當(dāng)日，被申請人作出了不予立案的決定。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第六十四條第二款“案件處理過程中，中止、聽證、公告和檢測、檢驗(yàn)、檢疫、鑒定、權(quán)利人辨認(rèn)或者鑒別、責(zé)令退還多收價款等時間不計入前款所指的案件辦理期限。”，發(fā)函協(xié)查類屬于權(quán)利人辨認(rèn)或者鑒別，應(yīng)不計入辦理期限。被申請人處理該案件線索符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第十八條“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”的規(guī)定。

　　綜上所述，被申請人已依法履行職責(zé)，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法。請求花都區(qū)人民政府依法駁回其復(fù)議請求。

　　本府查明：

　　2024年3月18日，青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局向被申請人出具青嶗市監(jiān)消移字〔2024〕20號《投訴舉報情況移送函》，載明：“我局在2024年3月11日接到投訴舉報人周先生反映他在京東大藥房購買其銷售的‘紅參’涉嫌存在藥品違法行為，詳細(xì)情況見附件。經(jīng)我局核查,投訴舉報人提供的發(fā)票信息及快遞信息主體均為京東大藥房(廣州)有限公司，該公司屬貴局管轄范圍內(nèi)，現(xiàn)將相關(guān)情況移送，希望貴局處理。”2024年3月21日，被申請人收到上述移送函及附件材料。在附件材料《投訴舉報（履職申請）書》中，申請人反映京東大藥房（青島）連鎖有限公司（以下簡稱為京東大藥房青島公司）銷售的紅參（中藥飲片）屬于劣藥等問題，請求青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局調(diào)解、查處、獎勵。

　　2024年4月10日，被申請人決定延長線索核查期限至2024年4月30日。

　　另查，2024年4月18日，青島市嶗山區(qū)市場監(jiān)督管理局向申請人出具青嶗市場監(jiān)管〔2024〕第20號《投訴/舉報分送情況告知書》，載明：“我局于2024年3月11日收到你的投訴/舉報。根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》的規(guī)定，我局已通過信函于2024年3月19日將你的投訴/舉報書移交至有處理權(quán)限的廣州市花都區(qū)市場監(jiān)督管理局處理，2024年3月21日，該局已簽收。”

　　2024年4月19日，被申請人對京東大藥房（廣州）有限公司（以下簡稱為京東大藥房廣州公司）的企業(yè)負(fù)責(zé)人詢問調(diào)查，該負(fù)責(zé)人稱京東大藥房廣州公司銷售的紅參是作為中藥飲片銷售的，曾購進(jìn)過一批某某（吉林）藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的批號為XXX的紅參，并提供了供隨貨同行單、供貨商的經(jīng)營資質(zhì)、生產(chǎn)商的產(chǎn)品檢驗(yàn)報告書等材料，確認(rèn)了涉案紅參產(chǎn)品是由京東大藥房廣州公司銷售。

　　2024年4月24日，被申請人向通化市集安市市場監(jiān)督管理局作出穗花市協(xié)字〔2024〕121號《協(xié)助調(diào)查函》，請通化市集安市市場監(jiān)督管理局協(xié)助對被投訴舉報產(chǎn)品的生產(chǎn)商某某（吉林）藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的產(chǎn)品開展調(diào)查。

　　2024年4月28日，集安市市場監(jiān)督管理局作出穗市監(jiān)復(fù)函字【2024】004號《協(xié)查復(fù)函》，載明其未發(fā)現(xiàn)某某（吉林）藥業(yè)有限公司在生產(chǎn)涉案批次產(chǎn)品過程中存在不符合炮制標(biāo)準(zhǔn)的行為。申請人于2024年5月13日收到上述復(fù)函。

　　2024年5月13日，被申請人根據(jù)核查情況，認(rèn)為本案不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條的規(guī)定，決定不予立案。

　　2024年5月17日，被申請人向申請人發(fā)送了答復(fù)短信，告知申請人：“【全國12315平臺(廣州)】您的舉報(編號21440114002024040707757962)經(jīng)查舉報事項不予立案，理由：我局已對該線索進(jìn)行核查，并發(fā)函至該紅參(中藥飲片)生產(chǎn)企業(yè)所在監(jiān)管部門進(jìn)行協(xié)助調(diào)查。經(jīng)當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)管部門向我局復(fù)函稱，未發(fā)現(xiàn)舉報人所述批次紅參(中藥飲片)過程中存在不符合炮制標(biāo)準(zhǔn)行為，故我局不予立案。我局于2024年5月17日通過電話方式答復(fù)舉報人。如您對本機(jī)關(guān)的答復(fù)不服，可在收到文書之日起60日內(nèi)向花都區(qū)人民政府(地址:廣州市花都區(qū)天貴路94號區(qū)公共法律服務(wù)中心；電話：020-86884147)申請行政復(fù)議；或者在收到文書之日起6個月內(nèi)直接向廣州鐵路運(yùn)輸法院(地址:廣州市番禺區(qū)石浦大道北33號;電話：020-37890824）提起行政訴訟。”

　　另查，申請人認(rèn)為被申請人逾期未處理涉案投訴事項，向本府提起行政復(fù)議申請，本府已依法受理審查，案號為花都府行復(fù)〔2024〕341號。

　　2024年7月2日，本府通過電話方式聽取申請人意見。申請人意見與行政復(fù)議申請書一致。

　　2024年7月3日，本府電話方式聽取被申請人意見。被申請人意見與答復(fù)書一致。

　　以上事實(shí)有青嶗市監(jiān)消移字〔2024〕20號《投訴舉報情況移送函》及附件材料、青嶗市場監(jiān)管〔2024〕第20號《投訴/舉報分送情況告知書》、詢問筆錄、《協(xié)助調(diào)查函》、延期審批表、營業(yè)執(zhí)照、藥品經(jīng)營許可證、產(chǎn)品檢驗(yàn)報告書、穗市監(jiān)復(fù)字〔2024〕004號《協(xié)查復(fù)函》、不予立案審批表、短信截圖等相關(guān)證據(jù)為證。

　　申請人不服被申請人對申請人反映的舉報事項作出的處理結(jié)果，認(rèn)為存在程序違法，向本府申請行政復(fù)議。

　　本府認(rèn)為：

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款：“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，被申請人具有處理涉案違法線索的職權(quán)。

　　根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款：“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外”以及《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條：“向市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理”、第三十一條第二款：“舉報人實(shí)名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。”之規(guī)定，被申請人于2024年3月21日收到涉案違法線索，于2024年4月10日延長核查期限，于2024年4月19日詢問調(diào)查，于2024年5月13日根據(jù)核查情況決定不予立案，于2024年5月17日告知申請人，存在程序瑕疵。鑒于涉案舉報需要通化市集安市市場監(jiān)督管理局協(xié)助調(diào)查，且被申請人于5月13日才收到協(xié)查復(fù)函、同日就作出不予立案決定，本府對被申請人作出不予立案決定程序超期瑕疵予以指正，被申請人應(yīng)在日后工作中加以注意。

　　本案中，現(xiàn)有證據(jù)不能證明涉案產(chǎn)品違反法律規(guī)定，被申請人認(rèn)為本案不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條第一款：“經(jīng)核查，符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)立案：（一）有證據(jù)初步證明存在違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為；（二）依據(jù)市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)給予行政處罰；（三）屬于本部門管轄；（四）在給予行政處罰的法定期限內(nèi)。”規(guī)定的立案條件，決定不予立案，合法有據(jù)。

　　綜上，申請人的復(fù)議請求，理據(jù)不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十九條的規(guī)定，駁回申請人的行政復(fù)議請求。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《駁回行政復(fù)議請求決定書》之日起15日內(nèi)，依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異

　　       二〇二四年七月十九日